Ошибка №1. Отсутствие конкретизации предмета договора и несогласование существенных условий
При разработке или согласовании договора необходимо обращать внимание на предмет договора. Насколько подробно он сформулирован и отражает ли предмет договора тот результат, который Вы рассчитываете получить.
Предмет это то, по поводу чего договор заключается (товар, работы, услуги) – т.е. основной интерес сторон. В одном из направленных нам на согласование договоров предмет был сформулирован так «Исполнитель обязуется по заданию Заказчика произвести поставку здания из металлопроката» – такая формулировка не дает никакого представления о том, что же было необходимо сторонам при заключении договора (характеристики здания, его размеры, сорт и толщина металла из которого здание изготовлено, крепежные элементы и т.д.), следовательно, такой договор будет признан незаключенным.
Вывод: максимально детально описывайте предмет договора. Чем конкретнее будет описан предмет, тем меньше споров и разногласий будет возникать у сторон в процессе взаимодействия.
Ошибка №2. Использование в договоре положений, суть которых Вам не понятна
На практике очень распространенной является ситуация, когда договор составляется из нескольких уже имеющихся проектов, зачастую найденных в Интернете. При этом большинство включаемых в тест договора положений либо не имеют никакого юридического значения (например, «За нарушение условий договора Стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством»), либо не понимаются сторонами договора.
Одним из примеров может быть широко распространенная фраза, встречающаяся в большинстве договоров «в лице директора Иванова И.И. действующего на основании Устава». В уставе юридического лица могут содержаться ограничения полномочий директора на совершение тех или иных сделок. Эти ограничения влияют на действительность договора в том случае, если контрагент знал или должен был знать о них. Наличие в договоре формулировки «действующего на основании Устава» является для суда косвенным доказательством того, что контрагент с уставом знаком, следовательно не может ссылаться на то, что не знал об установленных ограничениях.
Вывод: Вам необходимо четко понимать, что означает каждая фраза, включенная в договор и к каким последствиям она может привести. Не следует включать в договор положения только потому, что «так делают все».
Ошибка №3. Противоречие договора законодательству
Как известно, стороны могут предусмотреть в договоре любые условия, не противоречащие закону. Законодательство определяет ряд условий, которые стороны могут согласовать по своему усмотрению (например, пункт 1 статьи 458 Гражданского кодекса Российской Федерации), а также указывает на условия, которые стороны не могут изменить своим соглашением (например, пункт 1 статьи 783 Гражданского кодекса Российской Федерации).
Незнание нормативной базы зачастую приводит к тому, что в договор включаются условия, противоречащие императивным нормам (а, следовательно, являются недействительными) или не включаются условия, являющиеся существенными для договоров данного вида. Например, во многих договорах на оказание услуг содержаться положения, ограничивающие возможность заказчика в одностороннем порядке отказаться от договора (например, «Заказчик вправе отказаться от договора в одностороннем порядке при условии обязательного уведомления Исполнителя не менее чем за 30 календарных дней»). Такие условия противоречат императивной норме, установленной в п. 1 ст. 783 Гражданского кодекса Российской Федерации и является недействительными.
Помимо императивных норм необходимо обращать внимание на существенные условия, названные в качестве таковых законом. При этом императивные нормы и существенные условия могут содержаться не только в Гражданском кодексе, поэтому, анализировать необходимо и смежное законодательство (например, законодательство о защите прав потребителей).
Вывод: проведите детальный анализ нормативной базы до заключения договора с целью выявления императивных условий, а также уточнения существенных для данного вида договора условий.
Ошибка №4. Незнание практики применения законодательства
Включая в договор условия необходимо также уточнить практику применения и толкования законодательства судами. Например, в настоящее время суды достаточно часто применяют ст. 333 Гражданского кодекса, позволяющую снижать сумму неустойки если она «несоразмерна последствиям нарушения обязательства». Таким образом, взыскание неустойки в размере 1% от суммы задолженности за каждый день просрочки (фактически 360 % годовых) весьма маловероятно. При этом суды в абсолютном большинстве случаев снижают неустойку не ниже ставки рефинансирования.
Вывод: необходимо иметь ввиду практику применения и толкования законодательства при заключении договора.
Ошибка №5. Заключение договора без проведения проверки полномочий контрагента
До заключения договора необходимо удостовериться, что лицо, подписывающее договор со стороны контрагента, имеет для этого необходимые полномочия. Например, в случае если от контрагента выступает представитель по доверенности и такой представитель вышел за пределы предоставленных полномочий или полномочия у него отсутствовали, договор считается заключенным с представителем, а не с представляемым, если только представляемый впоследствии прямо не одобрит данную сделку. Таким образом, рекомендуем обратить внимание на доверенность представителя, причем не только на содержания, но и на форму и обязательные реквизиты.
Кроме того при заключении договора необходимо проанализировать и учредительные документы контрагента на предмет ограничения полномочий отдельных органов управления контрагента.
Для проверки полномочий мы рекомендуем требовать у контрагента следующие документы:
· Выписка из ЕГРЮЛ (или ЕГРИП), выданная не позднее чем за месяц до сделки – либо оригинал из ФНС, либо заверенная юридическим лицом (ИП) копия;
· Устав юридического лица – заверенная юридическим лицом копия;
· Решение о назначении единоличного исполнительного органа юридического лица (генерального директора) на должность – заверенная юридическим лицом копия;
· Приказ о вступлении генерального директора в должность – заверенная юридическим лицом копия;
· Бухгалтерский баланс контрагента на последнюю отчетную дату (позволит оценить, не является ли сделка для контрагента крупной).
Кроме того, мы рекомендуем проверять всех контрагентов через открытые базы ФНС по адресу http://egrul.nalog.ru/.
http://smallbusiness.ru/aloud/2788/
![[info]](http://l-stat.livejournal.com/img/userinfo.gif?v=91.6){kind=small}
optimistic
impressed
energetic
weird
calm
relaxed
refreshed
contemplative